Het is al vele jaren een feit dat een in India geboren aanvrager sneller een green card kan krijgen in de hogere voorkeurscategorie EB-2 (waarvoor een masterdiploma of een bachelordiploma en vijf jaar ervaring vereist is) dan in de voorkeurscategorie EB-3 (waarvoor een bachelordiploma vereist is). Hoewel we verwachten dat dit zo zal blijven, zien en verwachten we een mogelijke verandering in deze trend, althans tijdelijk, nu de afsluitdata voor EB-3 India dichterbij komen en gunstiger worden dan de EB-2 India afsluitdata en er voor sommige (maar niet alle) EB-3 India downgrade mogelijkheden ontstaan.
October 2020 Visa Bulletin Major Cutoff Date Advancement
Het oktober 2020 Visa Bulletin en het feit dat USCIS ermee heeft ingestemd om de “Dates for Filing” te gebruiken voor I-485 aanvragen in de maand oktober betekent dat er mogelijk duizenden EB-2 India aanvragers zijn die gebruik kunnen maken van de mogelijkheid om te downgraden met het primaire doel om I-485 in te dienen.
EB-2 India aanvragers met een prioriteitsdatum tussen 15 mei 2011 en 1 januari 2015 zouden kunnen downgraden naar EB-3 en I-485 kunnen aanvragen.
Waarom gaat EB-3 India sneller vooruit dan EB-2 India?
Berekeningen op basis van historische gemiddelden over een periode van vijf tot tien jaar (gebaseerd op onze Visa Bulletin Predictor Tool) geven aan dat een voorrangsdatum voor EB-2 India in ongeveer 10-11 jaar wordt bereikt, terwijl het 12-13 jaar duurt voordat een voorrangsdatum voor EB-3 India wordt bereikt (hierbij zijn sterke schommelingen en schommelingen in de Filing Date v. Final Action date swings).
Als gevolg van deze langzame historische beweging in EB-3 India, hebben de laatste jaren veel aanvankelijke EB-3 aanvragers hun zaak kunnen “upgraden” naar EB-2 en zijn daardoor nu met een veel eerdere prioriteitsdatum in de EB-2 wachtrij gekomen. Tegelijkertijd hebben nieuwe green card-kandidaten die voor EB-2 in aanmerking komen, erop aangedrongen hun aanvraag onder EB-2 te laten behandelen in gevallen waarin dit mogelijk is. Het algemene resultaat is een aanzienlijk grotere vraag naar EB-2 India en een “migratie” van EB-3 naar EB-2 India. Als gevolg hiervan is de EB-2 India categorie de komende maanden zeer langzaam vooruitgegaan en zal dit naar verwachting ook in de toekomst zo blijven. Tegelijkertijd heeft de categorie EB-3 India niet de vraag gekend die normaal wordt verwacht en dit is voor het ministerie van Buitenlandse Zaken aanleiding om EB-3 India agressiever te bevorderen teneinde de beschikbare visumnummers te gebruiken.
Gelijkenis met recente EB-2/EB-3 China Cutoff Date “Flip”
Een soortgelijk fenomeen deed zich voor in 2018 met China, waar de EB-3 cutoff date vooruitging en uiteindelijk gunstiger werd dan EB-2 voor een periode van tijd en dit stelde veel China-aanvragers in staat om hun petitie te “downgraden” van EB-2 naar EB-3 en hun I-485-aanpassingsaanvraag van de status in te dienen.
Destijds waarschuwden wij dat dit een beperkte mogelijkheid is, omdat wij verwachten dat EB-3 gedurende een zeer lange periode niet voordeliger zal zijn dan EB-2, omdat het historische langetermijngemiddelde nog steeds in het voordeel is van de hogere EB-2 preferentiecategorie. In het geval van EB-3 China was de sluitingsdatum van EB-3 een tijdlang vroeger dan die van EB-2, totdat een voldoende aantal aanvragers een aanvraag indiende of de categorie EB-3 verlaagde, waardoor de vraag naar EB-2 en EB-3 in evenwicht kwam. We denken dat een soortgelijk scenario waarschijnlijk is voor India.
Waarom zou iemand moeten overwegen om te downgraden van EB-2 naar EB-3?
Wat we hebben geleerd van onze recente ervaring met China’s cutoff date movement is dat downgraden naar EB-3 voornamelijk zou resulteren in de mogelijkheid om I-485 adjustment of status in te dienen. Dit heeft vele voordelen, waaronder het verkrijgen van onafhankelijke werk (EAD) en reis (advance parole) vergunningen (ook voor familieleden) en de mogelijkheid om het I-485 green card proces over te dragen aan een nieuwe werkgever onder AC21 na zes maanden. Aangezien de wachttijd op lange termijn voor EB-3 India echter langer is dan voor EB-2, verwachten wij dat het uiteindelijk langer kan duren om de groene kaart goedgekeurd te krijgen, tenzij er in de toekomst een upgrade van het proces naar EB-2 komt.
Wij waarschuwen ook dat, nu veel aanvragers van EB-2 India downgraden, de EB-3 India categorie veel meer vraag zal zien, wat er op zijn beurt toe zal leiden dat EB-3 India verder zal vertragen terwijl EB-2 India mogelijk sneller zal vorderen.
Bottom line, de belangrijkste reden en voordeel voor de meeste Indiërs om te downgraden van EB-2 naar EB-3 is de mogelijkheid om I-485 in te dienen en een onafhankelijke EAD en AP te verkrijgen voor henzelf en familieleden. Een zeer beperkt aantal aanvragers (vooral zij die sneller handelen, beter georganiseerd zijn, in een gebied wonen waar I-485 interviews sneller worden gepland, en die verder gevorderde prioriteitsdata hebben) kunnen een snellere I-485 goedkeuring verwachten onder EB-3. Degenen die downgraden naar EB-3 India zullen echter mogelijk langer moeten wachten op de feitelijke goedkeuring van hun green card, vergeleken met EB-2.
Hoe werkt de downgrade van EB-2 naar EB-3 precies?
Onze ervaring is dat de meeste, zo niet alle, PERM-arbeidscertificaten die zijn gebruikt ter ondersteuning van een EB-2-petitie, kunnen worden gebruikt ter ondersteuning van een EB-3-petitie door dezelfde werkgever en voor dezelfde functie. In deze situatie houdt de downgrade in dat een nieuwe I-140 petitie bij USCIS wordt ingediend met gebruikmaking van de eerdere PERM-arbeidscertificering.
USCIS staat specifiek het gebruik van een eerdere (en inmiddels waarschijnlijk verlopen) PERM-arbeidscertificering toe als dezelfde arbeidscertificering is gebruikt ter ondersteuning van een I-140 tijdens de oorspronkelijke geldigheidsduur van 180 dagen (wat het geval zou moeten zijn als de eerdere EB-2 I-140 werd goedgekeurd). Op die manier zou dezelfde werkgever een nieuwe I-140 petitie kunnen indienen, onder de EB-3 categorie, door zich te baseren op de eerder gebruikte PERM arbeidscertificering en zonder een nieuwe PERM arbeidscertificering te moeten doen.
Daarnaast staat USCIS normaal gesproken geen premieverwerking toe wanneer de I-140 petitie wordt ingediend zonder een “origineel” (blauw papier) PERM-arbeidscertificaat; er is echter een beperkte uitzondering die het aanvragen van premieverwerking toestaat voor I-140’s die zijn ingediend zonder een origineel PERM-arbeidscertificaat als de nieuwe I-140 wordt ingediend bij hetzelfde servicecentrum als de eerdere I-140.
Wanneer de nieuwe EB-3 I-140 petitie is goedgekeurd en de EB-3 prioriteitsdatum actueel is, kan de aanvrager vervolgens een formulier I-485, Application to Adjust States, indienen, samen met de bijbehorende EAD werkvergunning en advance parole reisaanvragen.
Aangezien het hoofddoel van de EB-3 downgrade is om I-485 adjustment of status te kunnen indienen en we niet weten hoe lang de gunstige cutoff dates in het Visa Bulletin zullen duren, zouden we in de meeste gevallen aanraden om zowel I-140 EB-3 downgrade als I-485 gelijktijdig in te dienen.
Wat zijn de risico’s en nadelen?
De EB-3 downgrade procedure vereist dat de werkgever nog een I-140 petitie indient met de daarbij behorende kosten. We moeten ook waarschuwen dat we gevallen hebben gezien waarbij de nieuwe EB-3 prioriteitsdatum niet actueel werd en de aanvrager uiteindelijk niet in staat was om I-485 in te dienen onmiddellijk nadat de downgrade had plaatsgevonden. Om dit risico te vermijden, zoals hierboven vermeld, raden we aan om de I-140 downgrade en I-485 aanvragen gelijktijdig in te dienen.
We hebben inconsistente USCIS behandeling gezien van premie verwerkingsaanvragen voor I-140 petities waar we vragen om het gebruik van eerder ingediende originele PERM en in sommige gevallen heeft USCIS de volledige I-140 aanvraag afgewezen. Om dit risico te minimaliseren kan het verstandig zijn om de I-140 EB-3 downgrade in te dienen met reguliere verwerking (opnieuw, met de I-485 aanpassing van status) en dan, zodra ontvangstbevestigingen zijn afgegeven in een paar weken, te proberen om de hangende I-140 te upgraden naar premium verwerking.
Het doorlopen van een EB-3 downgrade proces maakt de eerdere EB-2 petitie niet automatisch ongeldig, dus in het geval dat de EB-3 downgrade niet succesvol is (zoals wanneer de EB-3 I-140 om een of andere reden wordt afgewezen of ingetrokken), blijft de EB-2 petitie in het algemeen onaangetast.
Werkgevers moeten ook zeer zorgvuldig analyseren of er belangrijke problemen zijn met de PERM – op het moment dat de oorspronkelijke EB-2 I-140 werd ingediend en daarna. In het bijzonder is het van belang om er zeker van te zijn dat de eerdere I-140 correct is ingediend en goedgekeurd – het slechtste resultaat zou zijn dat USCIS een reden vindt om de eerdere EB-2 I-140 ongeldig te verklaren (bijvoorbeeld door een verkeerde goedkeuring, ontbrekende documenten, etc.). Ook moeten werkgevers kunnen aantonen dat zij in staat zijn het PERM aangeboden loon te betalen voor de gehele periode vanaf de prioriteitsdatum – voor een EB-3 I-140 downgrade betekent dit dat verschillende jaren van belastingaangiften, financiële gegevens en salarisgegevens zorgvuldig moeten worden geanalyseerd en voorbereid.
Wat zijn de belangrijkste factoren voor succes?
Wij definiëren succes als het vermogen om een EB-2 petitie te downgraden naar EB-3 en in staat zijn om I-485 adjustment of status in te dienen. Met dit in gedachten, is onze ervaring dat de belangrijkste factoren voor succes zijn:
- Act vroeg met een goede prioriteitsdatum en downgrade analyse – je moet ervoor zorgen dat de prioriteitsdatum een kans heeft om actueel te zijn wanneer je downgradeert en je moet bij de eerste “golf” van downgraders horen;
- Verwerven van steun en inzet van de werkgever voor snelle actie en filings – inclusief het herzien van de PERM, eerdere EB-2 I-140 en financiële situatie in de afgelopen jaren;
- Gebruik een advocaat die het proces zeer goed begrijpt, met inbegrip van het navigeren door genuanceerde USCIS-regels voor hergebruik van arbeidscertificaten en premium processing zonder originele arbeidscertificaten – zonder iemand te willen beledigen, hebben we helaas USCIS-officieren of -advocaten gezien die niet op de hoogte zijn van regels en procedures die in het algemeen in dit artikel worden beschreven en die essentieel zijn om de kans op succes te vergroten;
- Ben flexibel, proactief en bereid om taken en processen snel af te ronden (zoals het snel laten invullen en indienen van I-485-documenten).
Webinar Discussion
Ons kantoor is zeer actief geweest in het helpen van individuen en werkgevers bij het in gang zetten van het proces tijdens wat naar verwachting een beperkt venster van mogelijkheden zal zijn en we willen graag een webinarsessie aanbieden waarin advocaten van ons kantoor het EB-3 downgrade proces bespreken.
Webinar: EB-2 to EB-3 Downgrade: The Process, the Risks and How to Succeed
Wed, 30 Sep 2020 1:00 PM – 2:00 PM EDT
Frequently Asked Questions
Kan mijn werkgever een andere advocaat inschakelen voor de EB-3 downgrade?
Ja, een werkgever kan ervoor kiezen om de EB-3 downgrade door een andere advocaat te laten doen dan de advocaat die de EB-2 petitie heeft ingediend.
Wat zijn de kosten van het EB-3 downgrade proces?
Zoals in dit artikel beschreven, zal het EB-3 downgrade proces voor de meesten het indienen van een nieuwe I-140 petitie inhouden. Dit betekent dat alle I-140 kosten van toepassing zijn, inclusief indieningstaks, premium processing fee (indien van toepassing) en advocaatkosten. Neem contact met ons op voor een prijsopgave.
Welke documenten zijn nodig voor de EB-3 I-140 Downgrade Petition?
Het is zeer waarschijnlijk dat de meeste belangrijke documenten al zijn voorbereid en gebruikt in de eerdere EB-2 petitie. De nieuwe petitie zal een nieuwe set petitieformulieren moeten bevatten, nieuw bewijs van het blijvend vermogen van de werkgever om het aangeboden loon te betalen (belastingaangiften, gecontroleerde jaarrekeningen of jaarverslag van de werkgever en loongegevens zoals W-2 en loonstrookjes van de werknemer) en mogelijk een beperkte set bijgewerkte werkgelegenheidsverificatiebrieven.
Hoe lang duurt de EB-3 downgrade procedure?
Ter herinnering: we raden aan om de I-140 EB-3 downgrade samen met de I-485 in te dienen. De eigenlijke I-140 voorbereiding kan een paar dagen in beslag nemen, zodra de zaak in gang is gezet en de benodigde documenten zijn aangeleverd. De I-485 voorbereiding duurt, in onze ervaring, iets langer. In het algemeen zouden we ten minste een week, mogelijk twee, uittrekken voor het voorbereiden en indienen van een I-140 EB-3 downgrade en I-485 aanvraag.
Clarification (9/27/2020): Wij raden aan ALLEEN gebruik te maken van premium processing nadat de initiële I-140 EB-3 downgrade en I-485 aanvraag zijn ingediend en ontvangstbewijzen zijn afgegeven.
Would EB-3 Downgrade Cancel My EB-2 Petition?
Het indienen van een nieuwe EB-3 petitie maakt normaal gesproken niet automatisch de bestaande EB-2 I-140 petitie ongeldig. Wanneer de EB-3 I-140 petitie echter wordt goedgekeurd, zal het USCIS de zaak waarschijnlijk als gebaseerd op EB-3 beschouwen op basis van (wat wij verwachten) een verder gevorderde afsluitdatum onder EB-3.
Kan ik mijn in behandeling zijnde I-485 in de toekomst opwaarderen naar EB-2?
In het algemeen wel, maar hoogstwaarschijnlijk zal dit moeten gebeuren op basis van een andere PERM/I-140 petitie onder EB-2. In het geval dat de EB-2 Final Action data gunstiger worden dan de gedeclasseerde EB-3 petitie (wat zeer waarschijnlijk is op enig moment in de toekomst) kan het mogelijk zijn om de in behandeling zijnde I-485 te “linken” aan een andere EB-2 I-140 petitie met een huidige prioriteitsdatum.
Ik heb een in behandeling zijnde I-485 – heb ik baat bij een EB-3 downgrade?
Het grootste voordeel van EB-2 naar EB-3 India downgrading is voor EB-2 India aanvragers die geen in behandeling zijnde I-485 aanvraag hebben. Zoals we hierboven in dit artikel hebben besproken, is het belangrijkste doel voor de meesten immers om een I-485 aanvraag (met de bijbehorende voordelen) te kunnen indienen.
Echter, een bepaalde groep aanvragers die een I-485 aanvraag in behandeling hebben, kunnen ook baat hebben bij EB-3 downgrading, indien zij in staat zijn om dit tijdig te doen en vervolgens hun I-485 aanvraag te “interfilen” (of te koppelen) aan de nieuw goedgekeurde EB-3 I-140 aanvraag, die ook een huidige prioriteit moet hebben onder de FINAL ACTION datum onder EB-3. Dit proces, indien correct en tijdig gedaan, kan leiden tot snellere I-485 goedkeuring onder de huidige EB-3 categorie.
Ook kunnen sommige aanvragers die een hangende I-485 hebben baat hebben bij downgraden als ze een huidige prioriteitsdatum moeten krijgen om een gezinslid (echtgenoot of kinderen jonger dan 21) aan het proces toe te voegen en I-485 in te dienen voor afgeleide begunstigden.
Conclusie
Ons kantoor staat klaar om te helpen bij de EB-2 naar EB-3 downgrade procedure en Indiase onderdanen in staat te stellen te profiteren van wat naar onze verwachting een belangrijke en kortstondige gelegenheid zal zijn. Niet iedereen zal kunnen (of moeten) downgraden, maar ons kantoor zal graag de specifieke kenmerken van elk geval analyseren en een aantal suggesties doen. Wij bieden gratis pre-hire case analyse, flat fees case engagement en second-opinion telefoon consultations.
Aarzel niet om contact met ons op te nemen als we kunnen helpen bij het analyseren van uw situatie en helpen met het EB-3 downgrade proces of als we op enigerlei wijze kunnen helpen.