I många år har det varit ett faktum att en indiskfödd sökande kan få ett grönt kort snabbare i den högre EB-2 preferenskategorin (som kräver magisterexamen eller kandidatexamen och fem års erfarenhet) jämfört med EB-3 preferenskategorin (som kräver kandidatexamen). Vi förväntar oss att detta kommer att fortsätta att vara fallet, men vi observerar och förväntar oss en möjlig förändring av denna trend, åtminstone tillfälligt, i och med att slutdatumen för EB-3 Indien avancerar och blir mer gynnsamma än slutdatumen för EB-2 Indien och skapar möjligheter till nedgradering av EB-3 Indien för vissa (men inte alla).
Oktober 2020 Visa Bulletin Major Cutoff Date Advancement
Oktober 2020 Visa Bulletin och det faktum att USCIS har gått med på att använda ”Dates for Filing” för I-485-anmälningar under oktober månad innebär att det finns potentiellt tusentals EB-2 India-ansökande som kan dra nytta av möjligheten att nedgradera med det primära målet att lämna in I-485.
Eb-2 sökande från Indien med ett prioritetsdatum mellan den 15 maj 2011 och den 1 januari 2015 skulle kunna nedgradera till EB-3 och ansöka om I-485.
Varför går EB-3 Indien snabbare framåt än EB-2 Indien?
Våra beräkningar av det historiska genomsnittet för fem till tio år (baserat på vårt verktyg Visa Bulletin Predictor Tool) visar att ett prioriterat datum för EB-2 Indien blir aktuellt på cirka 10-11 år medan det tar 12-13 år för ett prioriterat datum att bli aktuellt enligt EB-3 Indien (detta utesluter kraftiga fluktuationer och Filing Date v. Final Action date swings).
Som ett resultat av denna långsamma historiska rörelse framåt i EB-3 Indien har under de senaste åren många ursprungliga EB-3-sökande kunnat ”uppgradera” sitt ärende till EB-2 och som ett resultat av detta har de nu anslutit sig till EB-2-väntekön med ett mycket tidigare prioritetsdatum. Samtidigt har nya kandidater till green card som är berättigade till EB-2 insisterat på att få sina ansökningar behandlade enligt EB-2 i de fall detta är möjligt. Det övergripande resultatet är en betydligt högre efterfrågan på EB-2 Indien och ”migration” från EB-3 till EB-2 Indien. Som en följd av detta har EB-2 India-kategorin utvecklats mycket långsamt och förväntas fortsätta att utvecklas mycket långsamt under de kommande månaderna. Samtidigt har kategorin EB-3 Indien inte haft den efterfrågan som man normalt sett förväntat sig, vilket gör att utrikesdepartementet måste främja EB-3 Indien mer aggressivt för att utnyttja de tillgängliga viseringsnumren.
Liknande av den senaste tidens EB-2/EB-3 China Cutoff Date ”Flip”
Ett liknande fenomen inträffade 2018 med Kina där EB-3 cutoff date avancerade och till slut blev mer gynnsamt än EB-2 under en period och detta gjorde det möjligt för många Kina-sökande att ”nedgradera” sin ansökan från EB-2 till EB-3 och lämna in sin I-485 ansökan om justering av status.
Vid den tidpunkten varnade vi för att detta är en begränsad möjlighet eftersom vi förväntar oss att EB-3 inte skulle vara mer fördelaktigt än EB-2 under en mycket lång tidsperiod eftersom det långsiktiga historiska genomsnittet fortfarande gynnar den högre EB-2 preferenskategorin. Det som hände för EB-3 Kina var att slutdatumet för EB-3 var mer avancerat än för EB-2 under en tid, tills ett tillräckligt stort antal sökande ansökte eller nedgraderade sig enligt EB-3, vilket ledde till att efterfrågan på EB-2 och EB-3 balanserade varandra. Vi tror att ett liknande scenario är troligt för Indien.
Varför bör någon överväga att nedgradera från EB-2 till EB-3?
Vad vi lärde oss av vår senaste erfarenhet av flyttning av slutdatum i Kina är att nedgradering till EB-3 främst skulle resultera i möjligheten att lämna in I-485 justering av status. Detta har många fördelar, inklusive att få oberoende arbetstillstånd (EAD) och resetillstånd (advance parole) (även för familjemedlemmar) och möjligheten att överföra I-485-processen för grönt kort till en ny arbetsgivare enligt AC21 efter sex månader. I slutändan förväntar vi oss dock, eftersom den långsiktiga väntetiden för EB-3 Indien är längre än för EB-2, att det i slutändan kan ta längre tid att få grönt kort godkänt om det inte sker en senare framtida uppgradering av processen till EB-2.
Vi varnar också för att eftersom många EB-2 India-sökande nedgraderar, kommer EB-3 India-kategorin att få en mycket större efterfrågan, vilket i sin tur kommer att leda till att EB-3 India ytterligare saktar ner medan EB-2 India möjligen avancerar snabbare.
Summa summarum, det främsta skälet och fördelen för de flesta indiska medborgare att nedgradera från EB-2 till EB-3 är att kunna lämna in I-485 och erhålla oberoende EAD och AP för sig själva och familjemedlemmar. Ett mycket begränsat antal sökande (särskilt de som agerar snabbare, är bättre organiserade, bor i ett område där I-485-intervjuer planeras snabbare och som har mer framskjutna prioritetsdatum) kan förvänta sig ett snabbare godkännande av I-485 under EB-3. Men de som nedgraderas till EB-3 Indien skulle eventuellt behöva vänta längre på sitt faktiska godkännande av green card jämfört med EB-2.
Hur exakt fungerar nedgraderingen från EB-2 till EB-3?
Vår erfarenhet är att de flesta, om inte alla, PERM Labor Certifications som har använts till stöd för en EB-2-ansökan kan användas till stöd för en EB-3-ansökan av samma arbetsgivare och för samma befattning. I denna situation innebär nedgraderingsprocessen att en ny I-140-ansökan lämnas in till USCIS med användning av det tidigare PERM Labor Certification.
USCIS tillåter uttryckligen användning av ett tidigare (och nu troligen utgånget) PERM Labor Certification om samma Labor Certification har använts till stöd för en I-140-ansökan under dess ursprungliga 180-dagars giltighetstid (vilket bör vara fallet om den tidigare EB-2 I-140-ansökan godkändes). På så sätt skulle samma arbetsgivare kunna lämna in en ny I-140-ansökan i EB-3-kategorin genom att förlita sig på det tidigare använda PERM Labor Certification och utan att behöva göra en ny PERM Labor Certification.
För övrigt tillåter USCIS normalt inte premiumbehandling när I-140-ansökan lämnas in utan ett ”original” (blått papper) PERM Labor Certification. Det finns dock ett begränsat undantag som gör det möjligt att begära premiumbehandling för I-140-ansökningar som lämnas in utan ett original PERM Labor Certification om den nya I-140-ansökan lämnas in hos samma servicecenter som den tidigare I-140-ansökan.
När den nya EB-3 I-140-ansökan är godkänd och EB-3-prioriteringsdatumet är aktuellt kan den sökande sedan lämna in ett formulär I-485, Application to Adjust States, tillsammans med de tillhörande ansökningarna om arbetstillstånd EAD och reseansökningar med förhandstillstånd.
Med tanke på att huvudsyftet med EB-3 downgrade är att kunna lämna in I-485 adjustment of status och eftersom vi inte vet hur länge de gynnsamma cutoff-datumen i Visa Bulletin kommer att bestå, skulle vi i de flesta fall troligen rekommendera att lämna in både I-140 EB-3 downgrade och I-485 samtidigt.
Vilka är riskerna och nackdelarna?
För att EB-3 downgrade-processen ska fungera krävs att arbetsgivaren lämnar in en ny I-140-ansökan med tillhörande avgifter. Vi bör också varna för att vi har sett fall där det nyligen nedgraderade prioriteringsdatumet för EB-3 inte blev aktuellt och den sökande i slutändan inte kunde lämna in I-485 omedelbart efter att nedgraderingen ägt rum. För att undvika denna risk rekommenderar vi, som nämnts ovan, att I-140-ansökan om nedgradering och I-485-ansökan lämnas in samtidigt.
Vi har sett en inkonsekvent USCIS-behandling av ansökningar om premium processing för I-140-ansökningar där vi ber om att få använda en tidigare inlämnad ursprunglig PERM-ansökan och i vissa fall har USCIS avvisat hela I-140-ansökan. För att minimera denna risk kan det vara klokt att lämna in I-140 EB-3 downgrade med vanlig behandling (återigen med I-485 adjustment of status) och sedan, när mottagningsmeddelanden utfärdas om några veckor, försöka uppgradera den pågående I-140-ansökan till premium processing.
Att genomgå en EB-3 downgrade-process ogiltigförklarar inte automatiskt den tidigare EB-2-ansökan, så i händelse av att EB-3 downgrade-processen inte lyckas (t.ex. om EB-3 I-140 nekas, av någon anledning, eller dras tillbaka) är EB-2-ansökan generellt sett opåverkad.
Arbetsgivarna bör också mycket noggrant analysera om det finns några betydande problem med PERM – vid tidpunkten då den ursprungliga EB-2 I-140-ansökan lämnades in och därefter. Det är särskilt viktigt att försäkra sig om att den tidigare I-140-ansökan lämnades in och godkändes på rätt sätt – det värsta resultatet skulle vara att USCIS hittar en anledning att ogiltigförklara den tidigare EB-2 I-140-ansökan (t.ex. på grund av ett felaktigt godkännande, saknade dokument etc.). Arbetsgivarna bör också kunna visa att de kan betala den PERM-lön som erbjuds för hela perioden som går tillbaka till det prioriterade datumet – för en nedgradering av en EB-3 I-140-ansökan innebär detta att flera års skattedeklarationer, finansiella uppgifter och löneunderlag måste analyseras och förberedas noggrant.
Vilka nyckelfaktorer är avgörande för att lyckas?
Vi definierar framgång som förmågan att nedgradera en EB-2-ansökan till EB-3 och kunna lämna in en I-485-ansökan om justering av status. Med detta i åtanke är nyckelfaktorerna för framgång enligt vår erfarenhet följande:
- Aktera tidigt med ett bra prioritetsdatum och en bra analys av nedgradering – du måste se till att prioritetsdatumet har en chans att vara aktuellt när det nedgraderas och du måste vara bland den första ”vågen” av nedgraderare;
- Avse arbetsgivarens stöd och engagemang för snabba åtgärder och ansökningar – bland annat genom att se över PERM, tidigare EB-2 I-140 och den ekonomiska situationen under de tidigare åren;
- Använd en advokat som förstår processen mycket väl, inklusive att navigera i de nyanserade USCIS-reglerna för återanvändning av arbetscertifiering och premiumbehandling utan originalarbetscertifiering – utan att vilja förolämpa någon har vi tyvärr sett USCIS-tjänstemän eller -advokater som är omedvetna om de regler och förfaranden som beskrivs generellt i den här artikeln och som är viktiga för att öka chanserna till framgång;
- Var flexibel, proaktiv och beredd att slutföra uppgifter och processer snabbt (t.ex. att få I-485-dokumenten färdiga och inlämnade snabbt).
Diskussion om webbseminarium
Vårt kontor har varit mycket aktivt när det gäller att hjälpa enskilda personer och arbetsgivare att inleda processen under vad som förväntas vara ett begränsat fönster av möjligheter och vi skulle vilja erbjuda ett webbseminarium där advokater från vårt kontor diskuterar EB-3 nedgraderingsprocessen .
Webinar: EB-2 to EB-3 Downgrade: The Process, the Risks and How to Succeed
Wed, Sep 30, 2020 13:00 PM – 2:00 PM EDT
Frequently Asked Questions
Can My Employer Use a Different Attorney for the EB-3 Downgrade?
Ja, en arbetsgivare kan välja att låta en annan advokat sköta EB-3 downgrade-processen än den advokat som eventuellt har gjort EB-2 petition filing. Om det inte redan finns tillgängligt skulle det vara bra att ha en fullständig kopia av EB-2 I-140-ansökan.
Vad kostar EB-3 nedgraderingsprocessen?
Som beskrivits i den här artikeln innebär själva EB-3 nedgraderingsprocessen för de flesta att en ny I-140-ansökan ska lämnas in. Detta innebär att alla I-140-kostnader skulle gälla, inklusive inlämningsavgift, avgift för premiumbehandling (i förekommande fall) och advokatarvode. Vänligen kontakta oss för en offert på en fast avgift för processen.
Vilka dokument krävs för EB-3 I-140 Downgrade Petition?
Det är mycket troligt att de flesta av de viktigaste dokumenten redan har förberetts och använts i den tidigare EB-2-ansökan. Den nya ansökan måste innehålla en ny uppsättning ansökningsformulär, nya bevis för arbetsgivarens fortsatta förmåga att betala den erbjudna lönen (skattedeklarationer, reviderade bokslut eller årsrapport från arbetsgivaren och löneunderlag som W-2 och lönekuvert från den anställde) och eventuellt en begränsad uppsättning uppdaterade anställningsverifikationsbrev.
Hur lång tid tar EB-3 downgrade-processen?
Som en påminnelse rekommenderar vi att I-140 EB-3 downgrade-ansökan lämnas in tillsammans med I-485. Själva förberedelsen av I-140 kan ta några dagar när ärendet har inletts och nödvändiga dokument har lämnats in. I-485-förberedelsen tar enligt vår erfarenhet något längre tid. Sammantaget skulle vi budgetera minst en vecka, möjligen två, för att förbereda och lämna in en I-140 EB-3 downgrade och en I-485-ansökan.
Förtydligande (27/9/2020): Vi rekommenderar att man endast använder premium processing efter det att den första I-140 EB-3 downgrade- och I-485-ansökan har lämnats in och kvitton utfärdats.
Would EB-3 Downgrade Cancel My EB-2 Petition?
Inlämnandet av en ny EB-3-ansökan ogiltigförklarar normalt sett inte automatiskt den befintliga EB-2 I-140-ansökan. När EB-3 I-140-ansökan godkänns kommer USCIS dock troligen att betrakta ärendet som baserat på EB-3 på grund av (vad vi förväntar oss vara) ett mer avancerat slutdatum enligt EB-3.
Kan jag uppgradera min pågående I-485-ansökan till EB-2 i framtiden?
Generellt sett, ja, men troligen kommer det att behöva baseras på en annan PERM/I-140-ansökan enligt EB-2. I händelse av att datum för slutliga åtgärder inom EB-2 blir mer gynnsamma än den nedgraderade EB-3-ansökan (vilket är mycket troligt någon gång i framtiden) kan det vara möjligt att ”koppla” den pågående I-485-ansökan till en annan I-140-ansökan inom EB-2 med ett aktuellt prioritetsdatum.
Jag har en pågående I-485-ansökan – skulle jag kunna dra nytta av en nedgradering inom EB-3?
Den största fördelen med en nedgradering inom EB-2 till EB-3 i Indien är för sökande som ansöker om EB-2 i Indien och som inte har en pågående I-485-ansökan. Som vi diskuterade ovan i den här artikeln är trots allt huvudmålet för de flesta att kunna lämna in en I-485-ansökan (med dess fördelar).
En viss grupp sökande som har en pågående I-485-ansökan kan dock också dra nytta av en EB-3-nedgradering om de kan göra det snabbt och sedan ”interfila” (eller länka) sin pågående I-485-ansökan till den nyss godkända EB-3 I-140-ansökan, som också måste ha en aktuell prioritet enligt FINAL ACTION-datumet enligt EB-3. Denna process kan, om den görs korrekt och i tid, leda till ett snabbare godkännande av I-485 under den nuvarande EB-3-kategorin.
Alltså kan vissa sökande som har en pågående I-485-ansökan ha nytta av att nedgradera om de behöver få ett aktuellt prioritetsdatum för att kunna lägga till en familjemedlem (make/maka eller barn under 21 år) i processen och lämna in I-485 för derivativa förmånstagare.
Slutsats
Vårt kontor är redo att hjälpa till med nedgraderingsprocessen från EB-2 till EB-3 och göra det möjligt för indiska medborgare att dra nytta av vad vi förväntar oss vara en betydande och kortvarig möjlighet. Alla kommer inte att kunna (eller bör) göra en nedgradering, men vårt kontor analyserar gärna varje enskilt fall och ger några förslag. Vi erbjuder kostnadsfri analys av fall före anställning, fallförmedling mot fast avgift och telefonkonsultationer med second-opinion.
Vänligen tveka inte att kontakta oss om vi kan hjälpa till att analysera din situation och hjälpa till med EB-3 nedgraderingsprocessen eller om vi kan hjälpa till på något sätt.